Due diligence M&A: cos'è
La due diligence nelle operazioni di fusione ed acquisizione di società M&A è un processo di verifica multidisciplinare finalizzato a esaminare in modo approfondito la situazione legale, fiscale, finanziaria e operativa di una società target prima del perfezionamento di un’operazione fusione ed acquisizione (M&A).
Nelle operazioni internazionali di fusione ed acquisizione, la due diligence societaria assume un ruolo ancora più strategico, poiché coinvolge normative di diversi ordinamenti, profili di diritto internazionale privato e possibili rischi cross-border.
A cosa serve la due diligence?
La due diligence ha lo scopo di offrire all’investitore un quadro chiaro, completo e attendibile della situazione giuridica e fiscale della società target, così da consentire una valutazione consapevole dei rischi e delle opportunità legati all’operazione.
Sebbene sia uno strumento tipico delle operazioni di fusione edacquisizione societaria (M&A), la sua importanza si estende anche ad altri ambiti, come investimenti di private equity, offerte pubbliche di acquisto, joint venture e processi di riorganizzazione aziendale, nonché nelle compravendite internazionali.
Nel contesto delle operazioni di fusione ed acquisizioni, la due diligence permette di analizzare a fondo la realtà aziendale oggetto dell’operazione, costituendo una base essenziale per una negoziazione informata, sia sotto il profilo delle clausole contrattuali sia nella definizione del prezzo.
La due diligence è inoltre essenziale per determinare correttamente il valore della società target e per negoziare clausole di garanzie (representations & warranties) e indennizzi (indemnities) nello Share Purchase Agreement (SPA).
Tipi di Due Diligence in una operazione M&A
Nelle operazioni di fusioni e acquisizioni (M&A), la due diligence consiste in un’analisi approfondita della situazione finanziaria, giuridica, operativa e commerciale della società target, finalizzata a verificare la correttezza della valutazione, individuare eventuali rischi e accertare la coerenza strategica dell’operazione.
Le principali categorie di due diligence comprendono:
- Due Diligence Legale: analizza la struttura societaria e la governance della società target (Statuto, patti parasociali e poteri degli amministratori). Analizza i contratti commerciali strategici e verifica l’esistenza di contenziosi pendenti o potenziali.
Nelle operazioni internazionali è fondamentale verificare l’esistenza di conflitti tra normative nazionali e profili di giurisdizione.
- Due Diligence Finanziaria, Fiscale e Contabile: analizza la posizione tributaria e fiscale della società target, nonché il rischio di futuri accertamenti fiscali connessi a violazioni della normativa fiscale nazionale. Ed in generale
ha l’obiettivo di offrire un’analisi dettagliata e completa della situazione economico-finanziaria dell’azienda target. Essa comprende, in via esemplificativa e non esaustiva, l’esame dei bilanci depositati dalla società target e dei flussi di cassa, delle proiezioni economiche e delle relative ipotesi sottostanti, dei piani di investimento in conto capitale, della gestione del magazzino, nonché della posizione debitoria e creditoria della società che si intende acquisire. Individuare, altresì, eventuali passività non contabilizzate.
Una verifica fiscale è determinante per evitare responsabilità tributarie future.
- Due Diligence sul Personale: ha ad oggetto l’esame dei contratti di lavoro dei dipendenti,
l’esame delle policy aziendali in materia di ferie, congedi per malattia e altre tipologie di assenza, l’analisi di eventuali problematiche relative al personale, quali contestazioni per licenziamento illegittimo, molestie, discriminazioni o contenziosi pendenti con dipendenti attuali o cessati.
Nonché la valutazione dell’impatto economico potenziale derivante da controversie di lavoro in corso, procedure arbitrali o reclami formali ed anche l’analisi dell’organico complessivo, incluse le posizioni attive, i ruoli vacanti, i contratti in scadenza e i termini di preavviso applicabili
Una due diligence HR accurata consente di stimare con maggiore precisione le passività potenziali e di integrare adeguate garanzie contrattuali nell’operazione di acquisizione.
Come si Svolge la Due Diligence
Il processo di due diligence per fusione ed acquisizione societaria si articola in:
- Accordo di riservatezza (NDA)
- Accesso alla data room (virtuale o fisica), ovvero una piattaforma digitale messa a disposizione del venditore nella quale vengono raccolti e condivisi tutti i documenti rilevanti relativi alla società target.
La data room consente al venditore di caricare la documentazione indicata nella due diligence checklist, un elenco analitico predisposto dai legali dell’acquirente che individua le informazioni necessarie per ricostruire in modo completo la situazione giuridica, economica e patrimoniale della società. Tra i documenti di maggiore rilievo rientrano, ad esempio, i libri sociali, i bilanci, i contratti con clienti e fornitori, la documentazione finanziaria, le polizze assicurative, le autorizzazioni amministrative, i marchi registrati e le certificazioni specifiche, oltre alla documentazione relativa al personale e agli aspetti fiscali.
- Analisi documentale da parte di avvocati, fiscalisti e advisor finanziari.
- Redazione del due diligence report con mappatura dei rischi.
L’esito dell’attività di verifica confluisce nel due diligence report, ossia un documento scritto che riassume le analisi condotte sulla documentazione esaminata e ne illustra le conclusioni. In tale relazione vengono evidenziati i profili di rischio emersi, il livello di rilevanza di ciascuno e le possibili azioni correttive o misure di mitigazione.
- Supporto nella negoziazione contrattuale
Quali sono i rischi derivanti dalla mancata esecuzione della due diligence?
La due diligence è uno strumento di prevenzione del rischio e tutela dell’investimento.
Senza una due diligence approfondita, l’acquirente può trovarsi esposto a:
- Debiti pregressi non dichiarati
- Contenziosi internazionali
- Gravi sanzioni fiscali, per inadempimenti tributari commessi dalla società target
- Perdite economiche rilevanti
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